Bölüm 382 Yaygın Tuzaklar ve Tuzaklar

NOL'ler, vergi kredileri veya diğer vergi nitelikleri gibi vergi niteliklerine sahip bir zarara uğrayan şirket, bir satın alma nedeniyle veya yeni yatırımcılardan önemli bir sermaye artışı yoluyla kontrol değişikliği yaşadığında, Şirketin Bölüm 382 sınırlamasının hesaplanmasında dikkatli olunmalıdır. Kurallar karmaşık ve incelikli olup, kuralların doğru uygulanması sıklıkla gözden kaçırılmaktadır. Bu makale, zarara uğrayan bir şirketin sahiplik değişikliğini ve vergi niteliklerine ilişkin sınırlamaları doğru bir şekilde tanımlamaya yönelik etkileri olabilecek bazı yaygın tuzakları ve tuzakları vurgulamaktadır.

Bölüm 382 kapsamındaki kurallar NOL'ler için geçerlidir, ancak Bölüm 383, krediler için aynı sınırlamayı kullanır. Ayrıca Bölüm 384, önceden var olan NOL'lerin, satın alınan şirketlerin tanınmış yerleşik kazançlarına karşı kullanımını sınırlayarak Bölüm 382 ve 383'ü tamamlamaktadır. Bu nedenle bu makale, ileriye taşınan herhangi bir öznitelik için geçerli olan genel bir terim olarak 382'yi kullanmaktadır.

Kayıp kaçakçılığını önlemek için İç Gelir Yasası (“IRC”) Bölüm 382 çıkarılmıştır. Bu hükmün dayanağı, bir şirket satın alırken vergi tarafsızlığını teşvik etmekti. Bir şirketin mülkiyet değişikliğine uğraması durumunda, şirketin değişiklik öncesi zararları ile dengelenebilecek vergiye tabi gelir miktarı sınırlı olabilir. Bölüm 382 amaçları doğrultusunda bir mülkiyet değişikliği, şirketin “yüzde 5'lik hissedarlarının”, genellikle 3 yılı kapsayan bir sürekli test dönemi sırasında sahiplik paylarını en düşük sahiplik paylarına göre yüzde 50'den fazla artırmaları durumunda meydana gelir (sahiplik değişikliği olmuşsa veya başlangıçtan bu yana daha az).

Analizin Başlangıç ​​Tarihi

Test dönemi, zararların veya alacakların değişim sonrası yıla aktarıldığı vergi yılıyla başlar. Örneğin, ilk kez 2024 vergi yılında zarara uğrayan bir takvim yılı şirketi, test dönemine 1 Ocak 2024'ten itibaren başlayacaktır. Analiz için rastgele bir başlangıç ​​tarihi seçmek yanlış sonuçlara yol açacaktır. Test döneminin uygun tarihte başlamaması, hatalı yüzdesel sahiplik değişimlerine veya daha önceki sahiplik değişikliklerinin kaçırılma riskine yol açabilir.

İnceleme Kuralları

Yüzde 5'lik kuruluş hissedarlarının incelenmesi ve daha yüksek kademelerde herhangi bir sahip değişikliği olup olmadığının belirlenmesi genellikle gözden kaçırılıyor. Bazı şirketler, yatırımcılarıyla gizlilik ve diğer nedenlerle ilgili bilgi almaktan çekinebilir ancak kurallara göre, bir şirketin Reg. §1.382-2T(k)(3)(i). Tüzel kişi-hissedar seviyesinde meydana gelen sahip değişimleri izlenmeli ve ölçülmelidir; bu sahip değişimleri muhtemelen sahiplik yüzdesi artışlarına katkıda bulunabilir.

Çoklu Sahiplik Değişiklikleri

Birden fazla sahiplik değişikliği olduğunda, daha önceki sahiplik değişiklikleri hâlâ geçerlidir. Değişiklik öncesi kayıplar ve krediler, her iki mülkiyet değişikliğiyle de sınırlı olacaktır; bu, özellikle net gerçekleşmemiş yerleşik kazançlar (“NUBIG”) veya kayıplar (“NUBIL”) mevcut olduğunda ciddi sorunlara yol açabilir. Daha sonraki bir sahiplik değişikliğinin neden olduğu daha büyük bir Bölüm 382 sınırlaması, daha önceki sahiplik değişikliklerinden kaynaklanan değişiklik öncesi kayıpları ortadan kaldırmaz.

Öz Değer

Sahiplik değişikliği tarihi belirlendikten sonra, birçok uygulayıcı, mülkiyet değişikliğine neden olan ihraç değerini, yıllık Bölüm 382 sınırlamasını olduğundan fazla göstererek hatalı bir şekilde dahil etmektedir. Bölüm 382 sınırlaması, mülkiyet değişikliğinden hemen önceki hisse senedinin değeri olan “eski zarar şirketi”nin değerine dayanmaktadır. Ek olarak, NUBIG/NUBIL'in amaçları doğrultusunda, bazı şirketler, varlıkların değerinin, mülkiyet değişikliğini tetikleyen işlemde fiilen ödenen tutara dayalı olarak yükümlülüklere göre düzeltilmiş özsermayenin zımni değerine sabitlenmesini gerektiren Bölüm 382(h)(8) kapsamındaki kuralları göz ardı etmektedir. Son olarak, yatırım amacıyla elde tutulan varlıklar olan ticari olmayan varlıklar (yani nakit ve satılabilir hisse senetleri ve menkul kıymetler) için bir değer düşüşü söz konusudur. Değerin düşürülmesi, toplam borç ayarlı varlıkların 1/3'üne veya daha fazlasına eşit ticari olmayan varlıklar olduğunda uygulanır.

Birleşme ve Satın Alma Faaliyeti

Bir Şirketin vergi niteliklerine sahip bir şirketi satın aldığı birleşme ve satın almalar bağlamında, satın almanın kendisi genellikle bir mülkiyet değişikliğidir ancak satın alma öncesinde meydana gelebilecek herhangi bir mülkiyet değişikliği hâlâ geçerlidir. Daha önceki mülkiyet değişiklikleri, değişiklik öncesi kayıpları veya kredileri sınırlayacaktır.

Ayırma Kuralları

Yüzde 5'ten az hissedarlar başlangıçta “kamu grupları” olarak adlandırılan gruplar halinde toplanır ve yüzde 5'lik ayrı hissedarlar olarak muamele görür. Bundan sonraki işlemler, ek halka açık grupların oluşturulmasını ve sahiplik değişikliğine kadar ayrı olarak takip edilmesini gerektirebilir. Çoğu zaman bu kurallar göz ardı edilir ve yüzde 5'ten az hissedar tek bir halka açık grup halinde gruplandırılır. Ayrıca, uygun olduğu durumlarda, ayırma kurallarına ilişkin istisnalar da uygulanmalıdır. Ayrıştırmanın istisnaları arasında küçük ihraç istisnası ve nakit ihraç istisnası yer almaktadır. Bu istisnaların uygulanmaması sahiplik artış yüzdesini artırabilir.

Sade Vanilya Tercih Edilen Hisse Senedi

Oy kullanma hakkına sahip olmayan ve başka şekilde kurumsal büyümeye ve diğer faktörlere katılmayan belirli hisse senetleri, 382 amaçlarına göre hisse senedi olarak değerlendirilmez. Analizler sıklıkla imtiyazlı hisse senedinin özelliklerini gözden kaçırıyor, bu da %5'lik hissedarların kimliğini önemli ölçüde saptırabiliyor ve hatalı sonuçlara yol açabiliyor. Tercih edilen hisse senedi koşulları dikkatle gözden geçirilmelidir.

Varsayılan Plan

Mülkiyet değişikliğinden sonraki iki yıl içinde meydana gelen belirli sermaye işlemlerinin, esas olarak Bölüm 382 sınırlamasından kaçınma amacına yönelik bir planın parçası olduğu varsayılır. Kurallar daha sonra bu tutarları zarar şirketinin değerinin belirlenmesinin dışında tutar. Değişiklik tarihinde sona eren önceki iki yıllık dönemde yapılan sermaye katkıları, Bölüm 382 sınırlamasının abartılmamasını sağlamak için dikkatle analiz edilmelidir.

Kitap Seçiminin Kapanışı

Bölüm 382 analiziyle birlikte vergi planlaması sıklıkla sonradan akla gelen bir düşüncedir. Bölüm 382 uyarınca, bir vergi mükellefinin, değişiklik öncesi ve sonrası dönemlere tahsis edilen geliri belirlemek için defterlerin kapatılmasını seçmesine izin verilmektedir. Mülkiyet değişikliği yılında vergilendirilebilir gelir mevcut olduğunda, bunun değişiklik öncesi ve değişiklik sonrası dönemler arasında uygun şekilde tahsis edilmesi çok önemlidir, çünkü değişiklik öncesi zararların tamamı, değişiklik öncesi gelire uygulanabilmektedir. Genel kurala göre vergilendirilebilir gelir, yılın her gününe eşit bir pay tahsis edilecek şekilde orantısal olarak tahsis edilir. Değişiklik öncesi dönem için Madde 382 sınırlaması geçerli olmadığından, vergiye tabi gelirin bu döneme dağıtılması, değişiklik öncesi zararların tam olarak değerlendirilmesine olanak sağladığından avantajlı olabilir. Bu seçim, uzatmalar da dahil olmak üzere zamanında verilen vergi beyannamesi üzerinden yapılmalıdır.

Durum Uygunluğu

Bazı eyaletler 382 sınırlamasını paylaştırırken diğerleri bunu yapmamaktadır. Ek olarak bazı eyaletler (örn. Kaliforniya) genel 382 limiti ve NUBIG/NUBIL için farklı paylaştırma yapar. Bazı eyaletler 382'ye hiç uymuyor. Birçok çalışma federal konuları orantısız bir şekilde vurguluyor, sıklıkla eşit dikkat ve değerlendirmeyi hak eden eyalet düzeyindeki analizleri gözden kaçırıyor.

İş Sürekliliği

Doğru sorular sorulmadığı takdirde, Bölüm 382 kapsamındaki ticari işletmenin sürekliliği (COBE) gerekliliği kolayca gözden kaçırılabilir. Bu kural, zarara uğrayan şirketin ticari teşebbüsünün değişiklik tarihinden itibaren 2 yıl süre ile devam etmesini gerektirir, aksi takdirde Madde 382 sınırlaması sıfıra indirilebilir. Bu, özellikle bir şirketin bir zarar şirketini satın aldığı ancak ticari faaliyetlerine devam etmediği durumlarda geçerlidir; bu durum, satın alınan şirketin zararlarından yararlanma olanağını tehlikeye atabilir.

Paket servis

Bölüm 382 analizi, karmaşık vergi kuralları ve düzenlemelerinin derinlemesine anlaşılmasını gerektiren oldukça teknik bir girişimdir. Kurallar ve düzenlemeler, dikkatli bir şekilde yönetilmediği takdirde kolayca istenmeyen sonuçlara yol açabilecek incelikli hükümlerle doludur. Yukarıda tartışıldığı gibi, bu karmaşıklıklar sıklıkla, mülkiyet değişikliklerinin yanlış tanımlanması veya yerleşik kazanç ve kayıp kurallarının yanlış uygulanması gibi vergi mükellefinin konumunu önemli ölçüde etkileyebilecek tuzaklara ve tehlikelere yol açmaktadır. Müşterilerimizle Bölüm 382 konularında yaptığımız çalışmalarda, bu yüksek düzeyde güvenlik açığı olan alanlarla düzenli olarak karşılaşıyoruz.

Yazar: Nathan Chu | nathan.chu@Finans

Bölüm 382 Ortak Tuzaklar ve Tuzaklar yazısı ilk olarak Withum'da yayınlandı.